Trois choses que vous devez savoir sur l’arbitrage commercial international

01 Puis-je choisir n’importe quelle institution d’arbitrage international ?

D’ACCORD.

Cette question se pose généralement entre amis qui ont une base légale. En effet, le tribunal compétent doit choisir le tribunal qui a un lien réel avec le litige, comme le domicile du défendeur, le domicile du demandeur, le lieu d’exécution du contrat, le lieu de signature du contrat ou le lieu de l’objet, etc. Par conséquent, il y aura également des malentendus préconçus sur le choix des institutions d’arbitrage. Toutefois, le règlement d’arbitrage des principales institutions arbitrales n’impose aucune restriction au choix des institutions arbitrales par les parties. En bref, par exemple, deux Chinois ont signé un contrat de fiducie de monnaie virtuelle à Singapour, acceptant la juridiction du Centre d’arbitrage international de Hong Kong, et il n’y a aucun problème.

02 Puis-je choisir le règlement d’arbitrage et le siège de l’arbitrage ?

D’une manière générale, oui, en fonction de la réglementation de l’institution d’arbitrage commercial international elle-même. Toutefois, bien qu’il ne soit pas interdit d’appliquer le règlement d’arbitrage de l’institution d’arbitrage B à l’institution d’arbitrage A, une telle convention d’arbitrage « hybride » peut entraîner une incompatibilité entre le règlement d’arbitrage et l’institution d’arbitrage elle-même, créer une instabilité dans l’application souple des règles par l’institution, entraîner d’éventuelles pluralités de juridictions et alourdir la charge des litiges entre les parties. En outre, s’il peut y avoir une sentence arbitrale dans un lieu autre que le siège de l’institution arbitrale, comment le tribunal du lieu d’arbitrage exercera-t-il sa compétence, et si une telle sentence arbitrale est-elle une « sentence arbitrale étrangère » qui doit être reconnue et exécutée conformément à la Convention de New York au stade de l’exécution. Par conséquent, M. Manquin a suggéré aux parties de maintenir autant que possible la cohérence de l’institution d’arbitrage, du règlement d’arbitrage et du siège de l’arbitrage, afin d’assurer la stabilité de la procédure d’arbitrage et l’exécution de la sentence.

03 Puis-je engager un avocat chinois pour me représenter dans un arbitrage international ?

D’ACCORD.

Toute personne autorisée par les parties peut devenir représentant d’arbitrage. Qu’il s’agisse de l’article 22 du Règlement d’arbitrage de la CIETAC (édition 2015) qui stipule qu’« une partie peut autoriser un agent d’arbitrage chinois et/ou étranger à traiter les questions d’arbitrage pertinentes », ou de l’article 23.1 du Règlement d’arbitrage de la SIAC (6e édition) (1er août 2016) qui prévoit qu’un avocat en exercice ou toute autre personne autorisée peut participer à l’arbitrage au nom des parties, ou de l’article 13.6 du Règlement d’arbitrage administré de la HKIAC (2018) Les parties sont libres de choisir leurs représentants », et même le Règlement d’arbitrage 2021 de la CCI ne fixe aucune restriction sur les qualifications des représentants. Par conséquent, lors de la sélection d’un avocat pour représenter l’arbitrage international, il n’est pas nécessaire d’être limité par la nationalité ou le domaine de pratique de l’avocat, mais seulement d’examiner l’expérience et la capacité de l’avocat en matière d’arbitrage international. Cependant, les amis de Mankiw peuvent avoir d’autres questions, s’ils acceptent d’appliquer le droit étranger, peuvent-ils également engager un avocat chinois, et les avocats chinois doivent également étudier le droit étranger, ce qui n’est pas un problème ?

Il y a deux raisons à cela :

(1) Sauf que la loi applicable est une loi étrangère, les autres éléments de l’affaire ne sont pas trop liés à l’étranger. Dans de nombreux cas, bien que les parties choisissent d’appliquer des lois étrangères, les deux parties sont des entreprises chinoises, et la communication entre l’entreprise elle-même est également effectuée en Chine. Dans ce cas, si un avocat chinois est engagé, il ou elle sera en mesure de communiquer efficacement, de compléter efficacement la collecte et la compilation des preuves, de rétablir les faits de l’affaire et de formuler une stratégie globale de l’affaire en fonction des demandes de l’entreprise. M. Manquinkin a également entendu beaucoup de commentaires selon lesquels l’expérience de travail avec des avocats étrangers par des entreprises chinoises est inférieure à celle de travailler avec des avocats chinois.

(2) Dans les affaires d’arbitrage international, la charge de travail liée à la loi applicable ne représente pas une grande proportion. Le travail lié aux faits de l’affaire, y compris l’examen des documents et des dossiers de communication, l’interrogatoire des témoins, l’examen approfondi des faits de l’affaire, les éléments de preuve et la préparation des dépositions des témoins factuels, peut représenter au moins 50 % de la charge de travail de l’avocat arbitral, et le travail lié à la procédure d’arbitrage, y compris les conférences procédurales, les demandes de mesures provisoires et la préparation des audiences, etc., peut également représenter au moins 20 % à 30 % de la charge de travail de l’avocat. En d’autres termes, 70 % à 80 % du travail des avocats en arbitrage n’est pas lié à la loi applicable au contrat en question. Il existe de nombreuses façons de résoudre le problème de l’établissement d’un lien avec le droit applicable, notamment l’émission d’avis juridiques par les avocats du pays sur des questions juridiques étrangères spécifiques et l’embauche d’experts juridiques pour publier des rapports d’expertise.

Auteur : Jin Jianzhi (Avocat principal, Shanghai Mankun Law Firm)***

Lien de référence : E E-4926-9 D 82-A 5298939685 A