Три вещи, которые вы должны знать о международном коммерческом арбитраже

01 Могу ли я выбрать любое международное арбитражное учреждение?

ХОРОШО.

Этот вопрос, как правило, возникает у знакомых, у которых есть законное основание. Потому что компетентный суд должен выбрать суд, который имеет фактическое отношение к спору, например, место жительства ответчика, место жительства истца, место исполнения договора, место подписания договора или местонахождение предмета спора и т.д. Поэтому будут и предвзятые недоразумения по поводу выбора арбитражных институтов. Однако арбитражные регламенты основных арбитражных институтов не накладывают каких-либо ограничений на выбор сторонами арбитражных институтов. Если вкратце, например, два китайца подписали договор доверительного управления виртуальной валютой в Сингапуре, согласившись на юрисдикцию Гонконгского международного арбитражного центра, и никаких проблем нет.

02 Могу ли я выбрать арбитражный регламент и место арбитража?

В целом, да, в зависимости от регламента самого международного коммерческого арбитражного института. Однако, несмотря на то, что применение арбитражного регламента арбитражного учреждения Б к арбитражному учреждению А не запрещено, такое «гибридное» арбитражное соглашение может привести к несовместимости арбитражного регламента и самого арбитражного учреждения, создать нестабильность в гибком применении правил институтом, а также привести к возможной множественности юрисдикций и увеличить бремя судебного разбирательства между сторонами. Кроме того, может ли арбитражное решение быть вынесено в месте, отличном от места нахождения арбитражного учреждения, каким образом суд места арбитража будет осуществлять свою юрисдикцию, и является ли такое арбитражное решение «иностранным арбитражным решением», которое должно быть признано и приведено в исполнение в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией на стадии исполнения. В связи с этим г-н Манкин предложил, чтобы стороны по возможности сохраняли последовательность арбитражного института, арбитражного регламента и места арбитража, чтобы обеспечить стабильность арбитражной процедуры и приведение в исполнение арбитражного решения.

03 Могу ли я нанять китайского адвоката, который будет представлять мои интересы в международном арбитраже?

ХОРОШО.

Арбитражным представителем может стать любое лицо, уполномоченное сторонами. Будь то статья 22 Арбитражного регламента CIETAC (издание 2015 года), в которой говорится, что «сторона может уполномочить китайского и/или иностранного арбитражного агента заниматься соответствующими арбитражными вопросами», или статья 23.1 Арбитражного регламента SIAC (6-я редакция) (1 августа 2016 года), которая предусматривает, что практикующий юрист или любое другое уполномоченное лицо может участвовать в арбитраже от имени сторон, или статья 13.6 Арбитражного регламента, администрируемого HKIAC (2018) Стороны свободны в выборе своих представителей», и даже Арбитражный регламент ICC 2021 года не устанавливает никаких ограничений по квалификации представителей. Таким образом, при выборе адвоката для представления интересов в международном арбитраже нет необходимости ограничиваться национальностью или областью практики адвоката, а только изучить опыт и способности адвоката в международном арбитраже. Тем не менее, у друзей Мэнкью могут возникнуть дополнительные вопросы, если они согласятся применять иностранное право, могут ли они также нанять китайского адвоката, а китайские юристы также должны изучать иностранное право, что не является проблемой?

На это есть две причины:

(1) За исключением того, что применимое право является иностранным правом, другие элементы дела не слишком связаны с иностранным правом. Во многих случаях, несмотря на то, что стороны предпочитают применять иностранное законодательство, обе стороны являются китайскими предприятиями, и коммуникация между самим бизнесом также осуществляется в Китае. В этом случае, если будет нанят китайский адвокат, он или она сможет эффективно общаться, эффективно завершить сбор и сопоставление доказательств, восстановить факты дела и сформулировать общую стратегию дела в соответствии с требованиями предприятия. Г-н Манквинкин также слышал много отзывов о том, что опыт работы с иностранными юристами китайскими компаниями уступает опыту работы с китайскими юристами.

(2) В делах, рассматриваемых в международном арбитраже, рабочая нагрузка, связанная с применимым правом, не составляет большой доли. Работа, связанная с обстоятельствами дела, включающая изучение документов и протоколов общения, опрос свидетелей, всестороннее изучение обстоятельств дела, доказательных материалов, подготовку показаний свидетелей, может составлять не менее 50% нагрузки арбитражного адвоката, а работа, связанная с арбитражным разбирательством, включая процессуальные совещания, ходатайства о принятии обеспечительных мер, подготовку к слушаниям и т.д., также может составлять не менее 20–30% нагрузки адвоката. Иными словами, от 70% до 80% работы арбитражных юристов не связано с правом, применимым к рассматриваемому договору. Существует множество способов решения проблемы привязки к действующему праву, включая выдачу юридических заключений юристами страны по конкретным вопросам зарубежного права, а также привлечение экспертов по правовым вопросам для подготовки экспертных заключений.

Автор: Цзинь Цзяньчжи (старший юрист, Шанхайская юридическая фирма «Манкунь»)***

Справочная ссылка: E E-4926-9 D 82-A 5298939685 A