Três coisas que você deve saber sobre arbitragem comercial internacional

01 Posso escolher alguma instituição de arbitragem internacional?

OK.

Esta questão coloca-se geralmente entre amigos que têm uma base jurídica. Porque o tribunal competente deve escolher o tribunal que tem uma conexão efetiva com o litígio, como o domicílio do demandado, o domicílio do requerente, o local de execução do contrato, o lugar onde o contrato é assinado ou o local do objeto, etc. Portanto, haverá também mal-entendidos preconcebidos sobre a escolha das instituições de arbitragem. No entanto, as regras de arbitragem das principais instituições arbitrais não impõem quaisquer restrições à escolha das instituições arbitrais pelas partes. Em suma, por exemplo, dois chineses assinaram um contrato de atribuição de moeda virtual em Singapura, concordando com a jurisdição do Centro Internacional de Arbitragem de Hong Kong, e não há qualquer problema.

02 Posso escolher o regulamento de arbitragem e a sede da arbitragem?

De um modo geral, sim, dependendo dos regulamentos da própria instituição de arbitragem comercial internacional. No entanto, embora não seja proibido aplicar as regras de arbitragem da instituição arbitral B à instituição arbitral A, tal convenção de arbitragem “híbrida” pode causar incompatibilidade entre as regras de arbitragem e a própria instituição arbitral, criar instabilidade na aplicação flexível das regras pela instituição, e causar possíveis múltiplas jurisdições e aumentar a carga de litígio entre as partes. Além disso, se puder haver uma sentença arbitral em um lugar diferente da sede da instituição arbitral, como o tribunal do local de arbitragem exercerá sua jurisdição e se tal sentença arbitral é uma “sentença arbitral estrangeira” que precisa ser reconhecida e executada de acordo com a Convenção de Nova York na fase de execução. Por conseguinte, o Sr. Manquin sugeriu que as partes mantivessem tanto quanto possível a coerência da instituição de arbitragem, das regras de arbitragem e da sede da arbitragem, de modo a assegurar a estabilidade do procedimento de arbitragem e a execução da sentença.

03 Posso contratar um advogado chinês para me representar numa arbitragem internacional?

OK.

Qualquer pessoa autorizada pelas partes pode tornar-se representante da arbitragem. Quer se trate do Artigo 22 das Regras de Arbitragem da CIETAC (Edição de 2015), que estabelece que “uma parte pode autorizar um agente de arbitragem chinês e/ou estrangeiro a lidar com as questões de arbitragem relevantes”, ou do Artigo 23.1 das Regras de Arbitragem da SIAC (6ª Edição) (1 de agosto de 2016), que prevê que um advogado em exercício ou qualquer outra pessoa autorizada pode participar na arbitragem em nome das partes, ou do Artigo 13.6 das Regras de Arbitragem Administradas da HKIAC (2018) As partes são livres de escolher os seus representantes", e mesmo as Regras de Arbitragem da ICC 2021 não estabelecem quaisquer restrições à qualificação dos representantes. Portanto, ao selecionar um advogado para representar a arbitragem internacional, não há necessidade de ser limitado pela nacionalidade ou área de prática do advogado, mas apenas examinar a experiência e capacidade do advogado em arbitragem internacional. No entanto, os amigos de Mankiw podem ter mais perguntas, se concordarem em aplicar a lei estrangeira, eles também podem contratar um advogado chinês, e os advogados chineses também têm que estudar direito estrangeiro, o que não é um aborrecimento?

Há duas razões para isso:

(1) Com exceção do facto de a lei aplicável ser uma lei estrangeira, os outros elementos do processo não têm uma relação demasiado com o estrangeiro. Em muitos casos, embora as partes optem por aplicar leis estrangeiras, ambas as partes são empresas chinesas, e a comunicação entre a própria empresa também é realizada na China. Neste caso, se um advogado chinês for contratado, ele ou ela será capaz de se comunicar de forma eficiente, efetivamente completar a coleta e a compilação de provas, restaurar os fatos do caso e formular uma estratégia geral do caso de acordo com as demandas da empresa. Manquinkin também ouviu muitos comentários de que a experiência de trabalhar com advogados estrangeiros por empresas chinesas é inferior à de trabalhar com advogados chineses.

(2) Nos casos de arbitragem internacional, o volume de trabalho relacionado com a lei aplicável não representa uma grande percentagem. O trabalho relacionado com os factos do caso, incluindo a revisão de documentos e registos de comunicação, a inquirição de testemunhas, a análise exaustiva dos factos do caso, materiais de prova e a preparação do depoimento de testemunhas factuais, pode representar pelo menos 50% da carga de trabalho do advogado de arbitragem, e o trabalho relacionado com o processo de arbitragem, incluindo conferências processuais, pedidos de medidas provisórias, preparação para audiências, etc., também pode representar pelo menos 20% a 30% do volume de trabalho do advogado. Por outras palavras, 70% a 80% do trabalho dos advogados de arbitragem não está ligado à lei aplicável ao contrato em causa. Existem muitas formas de resolver o problema da ligação à lei aplicável, incluindo a emissão de pareceres jurídicos pelos advogados do país sobre questões jurídicas estrangeiras específicas e a contratação de peritos jurídicos para emitir relatórios periciais.

Autor: Jin Jianzhi (Advogado Sénior, Shanghai Mankun Law Firm)***

Link de referência: E E-4926-9 D 82-A 5298939685 A