Tres cosas que debe saber sobre el arbitraje comercial internacional

01 ¿Puedo elegir cualquier institución de arbitraje internacional?

VALE.

Esta pregunta generalmente surge entre amigos que tienen una base legal. Porque el tribunal competente debe elegir el tribunal que tiene una conexión real con el litigio, como el domicilio del demandado, el domicilio del demandante, el lugar de cumplimiento del contrato, el lugar donde se firma el contrato o la ubicación del objeto, etc. Por lo tanto, también habrá malentendidos preconcebidos sobre la elección de las instituciones de arbitraje. Sin embargo, las reglas de arbitraje de las principales instituciones arbitrales no imponen ninguna restricción a la elección de las instituciones arbitrales por las partes. En resumen, por ejemplo, dos chinos firmaron un contrato de encomienda de moneda virtual en Singapur, aceptando la jurisdicción del Centro de Arbitraje Internacional de Hong Kong, y no hay ningún problema.

02 ¿Puedo elegir las reglas de arbitraje y la sede del arbitraje?

En términos generales, sí, dependiendo de la normativa de la propia institución de arbitraje comercial internacional. Sin embargo, aunque no está prohibido aplicar las reglas de arbitraje de la institución de arbitraje B a la institución de arbitraje A, un acuerdo de arbitraje “híbrido” de esa índole puede causar incompatibilidad entre las reglas de arbitraje y la propia institución de arbitraje, crear inestabilidad en la aplicación flexible de las reglas por parte de la institución y causar posibles jurisdicciones múltiples y aumentar la carga de los litigios entre las partes. Además, si puede haber un laudo arbitral en un lugar distinto de la sede de la institución arbitral, cómo ejercerá su jurisdicción el tribunal del lugar del arbitraje, y si dicho laudo arbitral es un “laudo arbitral extranjero” que debe ser reconocido y ejecutado de conformidad con la Convención de Nueva York en la etapa de ejecución. Por consiguiente, el Sr. Manquin sugirió que las partes mantuvieran la coherencia de la institución de arbitraje, el reglamento de arbitraje y la sede del arbitraje en la medida de lo posible, a fin de garantizar la estabilidad del procedimiento de arbitraje y la ejecución del laudo.

03 ¿Puedo contratar a un abogado chino para que me represente en un arbitraje internacional?

VALE.

Cualquier persona autorizada por las partes puede convertirse en representante de arbitraje. Ya sea el artículo 22 del Reglamento de Arbitraje de la CIETAC (edición de 2015) que establece que “una parte podrá autorizar a un agente de arbitraje chino y/o extranjero para que se encargue de los asuntos de arbitraje pertinentes”, o el artículo 23.1 del Reglamento de Arbitraje de la SIAC (6ª edición) (1 de agosto de 2016) que establece que un abogado en ejercicio o cualquier otra persona autorizada puede participar en el arbitraje en nombre de las partes, o el artículo 13.6 del Reglamento de Arbitraje Administrado de la HKIAC (2018) Las partes son libres de elegir a sus representantes", e incluso las Reglas de Arbitraje de la CCI 2021 no establecen ninguna restricción sobre las calificaciones de los representantes. Por lo tanto, al seleccionar un abogado para representar el arbitraje internacional, no es necesario estar limitado por la nacionalidad o el área de práctica del abogado, sino solo examinar la experiencia y la capacidad del abogado en el arbitraje internacional. Sin embargo, los amigos de Mankiw pueden tener más preguntas, si aceptan aplicar la ley extranjera, ¿también pueden contratar a un abogado chino, y los abogados chinos también tienen que estudiar la ley extranjera, lo cual no es una molestia?

Esto se debe a dos motivos:

(1) Salvo que la ley aplicable sea una ley extranjera, los demás elementos del caso no están demasiado relacionados con el extranjero. En muchos casos, aunque las partes optan por aplicar leyes extranjeras, ambas partes son empresas chinas, y la comunicación entre la propia empresa también se lleva a cabo en China. En este caso, si se contrata a un abogado chino, él o ella podrá comunicarse de manera eficiente, completar de manera efectiva la recopilación y cotejo de pruebas, restaurar los hechos del caso y formular una estrategia general del caso de acuerdo con las demandas de la empresa. El Sr. Manquinkin también ha escuchado muchos comentarios de que la experiencia de trabajar con abogados extranjeros por parte de empresas chinas es inferior a la de trabajar con abogados chinos.

(2) En los casos de arbitraje internacional, la carga de trabajo relacionada con la ley aplicable no representa una gran proporción. El trabajo relacionado con los hechos del caso, incluida la revisión de documentos y registros de comunicaciones, entrevistas con testigos, análisis exhaustivo de los hechos del caso, materiales probatorios y preparación del testimonio de testigos de hechos, puede representar al menos el 50% de la carga de trabajo del abogado de arbitraje, y el trabajo relacionado con los procedimientos de arbitraje, incluidas las conferencias procesales, las solicitudes de medidas provisionales y la preparación de audiencias, etc., también puede representar al menos del 20% al 30% de la carga de trabajo del abogado. Es decir, entre el 70% y el 80% del trabajo de los abogados arbitristas no está vinculado a la ley aplicable al contrato en cuestión. Hay muchas formas de resolver el problema de la vinculación a la ley aplicable, incluida la emisión de opiniones legales por parte de los abogados del país sobre cuestiones legales extranjeras específicas y la contratación de expertos legales para emitir informes periciales.

Autor: Jin Jianzhi (abogado sénior, bufete de abogados Shanghai Mankun)***

Enlace de referencia: E E-4926-9 D 82-A 5298939685 A